Regulatory Filings • Nov 20, 2024
Regulatory Filings
Open in ViewerOpens in native device viewer
Altunizade Mah. Kısıklı Cad. No: 35/2 Kat. 1 34662 Üsküdar-İstanbul 0216 651 84 84 [email protected] www.mutlu.av.tr
MUTLU AVUKATLIK ORTAKLIĞI
16/08/2024
İsbu Hukuki İnceleme Raporu Mutlu Avukatlık Ortaklığı tarafından Sermaye Piyasası Kurulu'nun 07/06/2013 tarihli ve 28670 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan III-61.1 nolu Kira Sertifikaları Tebliği'nin Ek-1 md.16 hükmü uyarınca hazırlanmıştır.
Raporun temel amacı, kira sertifikası ihracı ile ihraca dayanak oluşturan işlemlerin hukuki risk taşıyıp taşımadığına ilişkin hukuksal inceleme ve değerlendirmelerin arzıdır.
İsbu Hukuki İnceleme Raporu, ihraca dayanak oluşturacak işlemlerin Türk Hukuku açısından ve sadece hukuki anlamda riskler içerip içermediğine ilişkin değerlendirmeleri havi olup, bunun dısında herhangi bir bilgi veya değerlendirme ya da kira sertifikası ihracı ve bu ihraca dayanak işlem ve işlem belgeleri hakkında herhangi bir mali, vergiye dair veya ticari değerlendirmeler icermemektedir. Bu anlamda ihraca dair hiçbir belgenin olası ticari ya da finansal neticelerine dair öngörü ya da değerlendirme yapılmamıştır. İşbu raporumuz hazırlanırken tarafımıza sunulan belge ve bilgilerin tam ve doğru olduğu varsayılmış, bunlara ilişkin olarak bağımsız bir araştırma ve sorusturma gerçekleştirilmemiştir. Yine Raporumuz hazırlanırken; ihraç işleminin ve bu islemdeki sözlesme ve taahhütleri imzalayan bütün taraflarının bu sözleşme ve taahhütleri imzalama konusunda gerekli hukuki işlem ehliyetine sahip olduğu ve bunlar adına imza atanların da usulünce yetkilendirilmis olduğu ve ihraca ilişkin işlem taraflarının, bu işlemleri gerçekleştirmesini ya da sözleşme ve taahhütleri imzalamasını engelleyecek ya da bunları gecersiz kılacak herhangi bir fiili ya da hukuki durum bulunmadığı varsayılmıştır.
İhraç edilecek kira sertifikalarını satın almak isteyecek yatırımcıların, ihraç sürecinde fon kullanıcı şirket ya da varlık kiralama şirketinin hazırlayacağı ihraç belgelerinde yer verilen bu tarz bilgileri dikkatle inceleyerek, yatırım kararı oluşturması gereklidir.
İşbu raporumuzdaki terim ve kısaltmalar, aksi açıkça belirtilmedikçe aşağıda tanımlanan anlamlara gelmek üzere kullanılmıştır.
BDDK: Bankacılık Düzenleme ve Denetleme Kurulu'nu ifade eder.
BIAS veya Borsa: Borsa Istanbul A.S.'yi ifade eder.
Beklenen Getiri Oranı/Gelir Oranı: Kira Sertifikası Hüküm ve Şartlarında detayları belirtilen, Kira Sertifikası Sahiplerine ödeneceği tahmin edilen (beklenen), yıllık gelir oranıdır.
Dayanak Varlıklar/Portföy Varlıkları: Finansal Kiralama Sözleşmeleri ile Finansal Kiralama Sözleşmelerine konu ve işletilmesi faizsiz finans ilkelerine uygun makine, teçhizat ve benzeri varlık/hakları ifade eder.
Emlak VKS/Sirket: Emlak Varlık Kiralama A.Ş.'yi ifade eder.
Finansal Kiralama Sözleşmeleri: BNPP Leasing'in üçüncü şahıslar ile akdettiği, işletilmesi faizsiz finans ilke ve standartlarına uygun Finansal Kiralama Varlıkları'nın finansal kiralanması olan finansal kiralama sözleşmeleri ile ihraç süresince bu sözleşmelerin yerine BNPP Leasing tarafından Emlak VKS'ye inanclı mülkiyet esaslarına göre devredilecek diğer finansal kiralama sözleşmeleridir.
Fon Kullanıcısı/BNPP Leasing: BNP Paribas Finansal Kiralama A.Ş.'yi ifade eder.
lade/İtfa Bedeli: Kira Sertifikası itfa tarihinde BNPP Leasing tarafından Varlık Portföyünün Emlak VKŞ'den geri devir alınması için Emlak VKŞ'ye ödeyeceği, BNPP Leasing'in itfa tarihine kadar muaccel hale gelmis ancak ödenmemis borçlarına ilave olarak Taraflar arasında mutabık kalınacak tutarlar toplamını ifade eder.
Ihraca Iliskin Sözlesmeler: Vekalet ve Yönetim Sözleşmesi, Devir Sözleşmesi, BNPP Leasing Yönetim Sözleşmesine Dayalı Kira Sertifikası İhracı Temel Hüküm ve Koşulları Sözleşmesi, Devralma Taahhüdü ve ihraca ilişkin ilgili taraflar arasında akdedilecek sair sözleşmeleri, BNPP Leasing'in tek taraflı taahhütlerini ve sair dokümanları ifade eder.
Ilgili Tebliğ(ler): Kira Sertifikaları Tebliği'ni (III – 61.1) ile SPK'nın kira sertifikası ihracın ilişkin diğer düzenlemelerini ifade eder.
İzin: Her türlü izin, onay, lisans, muafiyet veya kayıtlardır.
Kanun: 6 Aralık 2012 tarihli ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununu,
Kira Sertifikası: Varlık Portföyü'nü inanclı mülkiyet esasları uyarınca devir almak amacıyla Emlak VKS tarafından ihraç edilen ve sahiplerinin Varlık Portföyü ve Varlık Portföyü'nden elde edilen gelirler üzerinde payları oranında hak sahibi olmalarını sağlayan menkul kıymet niteliğindedir.
Kira Sertifikası Sahipleri: Kira Sertifikalarını satın alan gerçek veya tüzel kişiler ile tüzel kişiliği olmayan kisi ve/veya mal topluluklarını ifade eder.
SPK veya Kurul: Sermaye Piyasası Kurulu'nu ifade eder.
Takvidat: Her türlü rehin, intifa, ipotek, sınırlı ayni hak, şahsi hak, ihtiyati tedbir, muhafaza, müsadere, el koyma, mal varlığının dondurulması, haciz, ihtiyati haciz, şerh, beyan ve sair her türlü ayni ve şahsi kısıtlamayı ifade eder.
Tebliğ: Sermaye Piyasası Kurulu'nun 7/6/2013 tarihli ve 28670 sayılı Resmi Gazete' de yayımlanan III-61.1 nolu Kira Sertifikaları Tebliğini ifade eder.
Varlık Portföyü: Emlak VKŞ'nin ihraç edeceği kira sertifikalarına dayanak olan Dayanak Varlıklar ile bunlardan elde edilen getirileridir.
Vergi: Her türlü mevcut ve gelecekte Türkiye Cumhuriyeti Devleti tarafından salınan veya salınabilecek gelir ve/veya gider vergileri, tahakkuklar, harçlar, kesintiler, stopajlar, zorunlu ikrazlar, ne tür ve ne şekilde olursa olsun benzeri doğrudan veya dolaylı vergi (BSMV, KDV,
KKDF de dâhil), stopaj ve kesintiler, bunların faizleri ve cezaları ile bu türde yapılacak tüm ödemeleri ifade eder.
Emlak Varlık Kiralama Anonim Şirketi'nin, Sermaye Piyasası Kurulu'nun 7/6/2013 tarihli ve 28670 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan III-61.1 no.lu Kira Sertifikaları Tebliği hükümleri uvarınca, Fon Kullanıcısı olarak BNP Paribas Finansal Kiralama A.Ş.'nin, Emlak Varlık Kiralama A.Ş. ile akdedeceği sözleşmeler tahtında, yönetim sözleşmesine dayalı kira sertifikası ihraç ve arzı kapsamında tarafımızdan hukuki inceleme yapılmış olup, bu itibarla Şirket'in aşağıda belirtilen bilgi ve belgeleri incelenmiştir.
Kurulus Esas Sözlesmesi'nin tescil ve ilanına dair ticaret sicil belge ve bilgileri $(1)$
$(2)$ Sukuk İhracına iliskin Yönetim Kurulu kararı
Söz konusu bilgi ve belgeler Şirket tarafından tarafımıza sunulmuştur.
Yine bu cercevede Fon Kullanıcısına ait olarak da aşağıdaki belgeler incelenmiştir:
Söz konusu bilgi ve belgeler Fon Kullanıcısı tarafından tarafımıza sunulmuştur.
İhraca ilişkin taraflar arasında akdedilmek üzere hazırlanmış bulunan aşağıdaki sözleşme ve taahhütler söz konusudur:
Yukarıdaki belgeler ve metinler taslak olarak incelenmiş olup, bu belge, sözleşme ve taahhütlerin tarafların usulünce yetkilendirilmiş temsilcileri tarafından imzalanacağı varsayılmaktadır.
a) Emlak VKŞ, Dayanak Varlıkları inançlı mülkiyet esaslarına göre devralmak amacıyla ve söz konusu Varlık Portföyünden elde edilecek gelirler üzerinde Kira Sertifika Sahiplerinin hak sahibi olmalarını sağlayacak sekilde Kira Sertifikası ihraç eder.
b) Emlak VKS, Kira Sertifikası İhracı neticesinde Kira Sertifikalarını satın alan Kira Sertifikası Sahipleri'nden Dayanak Varlıkların bedelini tahsil eder.
c) BNPP Leasing, işletilmesi faizsiz finans ilke ve standartlarına uygun finansal kiralama sözleşmeleri tahtında müşterilerine kiraladığı, mülkiyeti BNPP Leasing'e ait olan Dayanak Varlıkları, Emlak VKŞ lehine yönetmek üzere, Devir Sözleşmesi ile Emlak VKŞ'ye mutabık kalınan bedel üzerinden inançlı mülkiyet esasları uyarınca devreder.
d) Emlak VKS, Kira Sertifika Sahiplerinden tahsil ettiği bedeli, Dayanak Varlıkların devir bedeli olarak BNPP Leasing'e öder.
e) Emlak VKŞ, Varlık Portföyünü yönetmesi için bir Yönetim Sözleşmesi ile BNPP Leasing'e vekâlet verir. BNPP Leasing, Varlık Portföyündeki Finansal Kiralama Sözleşmelerine konu malların bakım, onarım ve işletmesi de dahil olmak üzere yönetimini, bunların kira bedellerinin tahsilini gerceklestirir ve tahsil ettiği tutarları Kira Sertifikalarının periyodik ödeme ve itfa tarihlerinde Kira Sertifikalarının beklenen getiri tutarını karşılayacak şekilde ve herhangi bir Vergi kesintisi olmadan Emlak VKŞ'ye aktarır. Periyodik ödemeler ve varsa buna bağlı ek ödeme ve masraflar ödendikten sonra arta kalan meblağ olursa, yönetim ücreti olarak BNPP Leasing'e kalır.
BNPP Leasing, portföyünde yeterince Portföy Varlıklarının mevcut olması koşuluyla ve $f$ Portföy Varlıklarının getirilerinin, Kira Sertifikası dönemsel getiri oranını karşılaması amacıyla, Varlık Portföyüne temel teşkil eden Finansal Kiralama Sözleşmelerinin sona ermesi, Finansal Kiralama Sözleşmelerine konu varlıkların kısmen veya tamamen zayi olması, 3. kişilerin bu varlıklar üzerinde herhangi bir ayni ya da şahsi hak ya da alacak iddia etmesi, Varlık Portföyü'nün gelirlerinin dönemsel ödemeleri gerçekleştirmemeye yetmemesi ya da Finansal Kiralama Sözleşmelerine konu kira bedellerinin ödenmemesi halinde veya Emlak VKŞ'nin Kira Sertifikası Sahipleri'nin haklarının korunması için uygun gördüğü diğer durumlarda, Emlak VKŞ'ye devir ve temlik ettiği Varlık Portföyündeki varlıklardan bir kısmını ya da bunların tamamını eşdeğer varlık/haklarla ikame eder. Bu durumda Emlak VKŞ'ye daha önce devir ve temlik edilen varlıklar BNPP Leasing'e iade edilir ve BNPP Leasing de ikame varlıkları (Yeni Varlıklar) Emlak VKŞ'ye eszamanlı olarak devreder. Taraflar söz konusu devir işlemlerinin gerçekleştirilmesi için Devir Sözleşmesinin ekinde yer alan ikame protokolünü imzalar ve gerekli işlemleri zamanında ve usulünce tamamlar. İkame işlemlerinin yazılı olması ve nakit ödeme gerektirmemesi esastır.
g) Varlık Portföyü, BNPP Leasing ile Emlak VKŞ arasında akdedilecek İhraca İlişkin Sözleşmeler tahtında İtfa Tarihine kadar inançlı mülkiyet esaslarına göre görünürde BNPP Leasing adına kayıtlı olarak kalır; vade sonunda ise BNPP Leasing, lade/İtfa Bedelini ödeyerek,
Varlık Portföyündeki varlıkları geri devralır. Emlak VKŞ de, BNPP Leasing'in ödeyeceği lade/İtfa Bedelini Kira Sertifikası Sahiplerine payları oranında ödeyerek itfa işlemini gerçekleştirir.
h) Bütün bu süreçte kira sertifikalarına ilişkin olarak BNPP Leasing tarafından, Emlak VKŞ'ye ya da Kira Sertifikası Sahiplerine işbu Sözleşmedeki ödeme yükümlülükleri dışında anapara ve getiri garantisi verilmez.
Meycut belge ve bilgiler cercevesinde yapmış olduğumuz inceleme neticesinde ulaşılan hukuki tespit ve görüşler aşağıda yer almaktadır.
Sirket. 05/08/2019 tarihinde İstanbul Ticaret Sicili Memurluğunca 202976-5 sicil numarası ile tescil edilerek kurulmuş bir anonim şirkettir. Şirketin merkezi, Barbaros Mahallesi Begonya No: 9 A Ataşehir/İSTANBUL adresindedir.
Sirket'in amac ve konusu. Esas Sözleşmenin "Amaç ve Konu" başlıklı 3.ncü maddesinde belirtilmiş olup 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu ve ilgili Tebliğ hükümleri gereği münhasıran kira sertifikası ihraç etmek amacıyla kurulmuştur.
Şirket esas sözleşmesinde zikredilen konulardan başka ileride Şirket'in amaç ve konusuna uygun olarak, sermaye piyasası mevzuatının izin verdiği faydalı ve lüzumlu görülebilecek her türlü tasarruflar ve faaliyetler, Sermaye Piyasası Kurulu'ndan gerekli izinler alınmak suretiyle isbu Esas Sözleşmenin Şirketin Amaç ve Konusu başlıklı maddesinin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu, 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu ve mevzuat dairesinde değiştirilmesi suretiyle yapılabilecektir.
Sirket, esas sözleşmesinin 3'üncü maddesinde sayılan faaliyetler dışında herhangi bir ticari faaliyetle uğraşamayacağı gibi, aksi Sermaye Piyasası Kurulu düzenlemeleri tarafından kararlaştırılıncaya kadar, aşağıdaki faaliyetlerde de bulunamaz:
haczedilemez, iflas masasına dâhil edilemez, ayrıca bunlar hakkında ihtiyati tedbir kararı verilemez.
3.1 Sirket. Türk Ticaret Kanunu hükümleri uyarınca tek ortaklı bir anonim şirket olarak Türkiye Emlak Katılım Bankası A.Ş. tarafından kurulmuştur. Şirketin sermayesi 50.000,-TL (ELLİ BİN TÜRK LİRASI)'dır. Bu sermaye her biri 1 TL (BİR TÜRK LİRASI) kıymetinde 50.000 (ELLİ BİN) adet paya ayrılmıştır. Bu sermayenin; 50.000 paya isabet eden 50.000-TL'sinin tamamı Türkiye Emlak Katılım Bankası A.S. tarafından, muvazaadan ari olarak nakden ve tamamen taahhüt edilmiş ve ödenmiştir.
| 3.2 Şirket sermayesini oluşturan hisselerin ortaklar arasında dağılımı aşağıdaki gibidir. | ||
|---|---|---|
| ------------------------------------------------------------------------------------------- | -- | -- |
| TOPLAM PAYLAR TOPLAM | HISSE | ||
|---|---|---|---|
| ADI-SOYADI | TUTARI (TL) | ||
| Türkiye Emlak Katılım Bankası A.Ş. | 50.000 | 50.000 | |
| TOPLAM | 50.000 | 50.000 |
Sirket'in işleri ve idaresi Türk Ticaret Kanunu ve sermaye piyasası mevzuatı hükümlerine uygun olarak seçilecek en az üç (3) en fazla dokuz (9) adet üyeden oluşan bir Yönetim Kurulu tarafından yürütülür. En az bir yönetim kurulu üyesinin Sermaye Piyasası Kurulu'nun kurumsal yönetime ilişkin düzenlemelerinde sayılan nitelikleri taşıyan bağımsız üye olması zorunludur.
Yönetim kurulu, kira sertifikalarının ihracı ve ihraç edilen sertifikalarla ilgili ödemelerin yapılması ve sertifikaların itfası için ilgili mevzuat hükümleri uyarınca yapılması gerekli bütün iş ve işlemleri yürütür. Yönetim kurulu, kira sertifikası ihracı çerçevesinde gerekli tüm sözleşmeleri imzalar. Yönetim kurulu, her bir tertip kira sertifikası ihracından elde edilen gelirlerin kira sertifikası sahiplerine ödenmesinden sorumludur.
Şirket tarafından emsallerine uygun olmayan harcamalar yapılamaz. Yapılacak bu harcamalarda sorumluluk yönetim kuruluna aittir. Kira sertifikası sahiplerine yapılacak ödemelerin vadeleri yönetim kurulu tarafından belirlenir ve buna ilişkin bilgilere izahnamede veya nitelikli yatırımcılara yapılacak duyurularda yer verilir. Ödemeler, Şirket'in devraldığı, yönettiği veya alıp-sattığı, varlık ve haklardan kaynaklanan gelirlerden ve kar paylarından karşılanır.
Yönetim kurulu, fon kullanıcıları veya üçüncü kişilerin Şirket'e karşı olan ödeme yükümlülüklerinin yerine getirilmemesi durumunda, dayanak varlık veya hakkın satılarak kira sertifikası sahiplerinin olası zararlarının tazmin edilmesi dâhil olmak üzere, yatırımcıların menfaatlerinin korunmasına yönelik tedbirleri almaya yetkilidir.
Onur GÖK (Yönetim Kurulu Başkanı)
Ali Kemal KÜÇÜKCAN (Yönetim Kurulu Başkan Vekili)
Esma KARABULUT (Yönetim Kurulu Üyesi)
Murat YİĞİT (Yönetim Kurulu Üyesi)
Önder ÖZAKYILDIZ (Bağımsız Yönetim Kurulu Üyesi)
Sirket Esas Sözlesmesi'ne göre: Sirket'in yönetimi ve dışarıya karşı temsili yönetim kuruluna aittir. Sirket tarafından verilecek bütün belgelerin ve yapılacak sözleşmelerin geçerli olabilmesi için bunların Şirket unvanı altına konmuş ve şirketi temsile yetkili kişi veya kişilerin imzasını taşıması gereklidir. Yönetim kurulu, düzenleyeceği bir iç yönergeye göre, Sirket'in vönetimini, kısmen veya tamamen bir veya birkaç yönetim kurulu üyesine veya üçüncü kişiye devretmeye yetkilidir. Yönetim kurulu, temsil yetkisini bir veya daha fazla murahhas üyeye veya müdür olarak üçüncü kişilere devredebilir. En az bir yönetim kurulu üyesinin temsil yetkisini haiz olması şarttır.
Şirket Esas Sözleşmesine göre; Genel kurul toplantılarında aşağıdaki esaslar uygulanır.
Şirket, Sermaye Piyasası Kurulunca (SPK) yayımlanmış Kira Sertifikaları Tebliği ile Türk Ticaret Kanunu (TTK) hükümlerine göre kurulmuş olup, SPK, TTK ve ilgili diğer mevzuat hükümlerine tabi olarak faaliyet gösterecektir.
Şirketin yukarıda sayılan konularda faaliyet gösterdiği işyerlerine ait belge ve ruhsatlara ilişkin bilgiler aşağıda gösterilmiştir.
Şirket'in faaliyetleri için aşağıda belirtilenler dışında başka bir belge ve ruhsata ihtiyacı bulunmamaktadır.
| İZİN/RUHSAT TİPİ | VEREN KURULUŞ | BELGE TARIHI SÜRE | |
|---|---|---|---|
| Kuruluş Onay Yazısı | Düzenleme Bankacılık ve Denetleme Kurumu |
18.06.2019 | Süresiz |
| Kuruluş Uygunluk Yazısı | Sermaye Piyasası Kurulu | 12.07.2019 | Süresiz |
Sirketin taraf olduğu sözleşmelerinin bir listesi şu şekildedir:
| KARŞI TARAF | KONU | TARIH | |
|---|---|---|---|
| Türkiye Emlak Katılım Bankası A.Ş. | Kira Sözleşmesidir. | 24/04/2024 | |
| PwC Bağımsız Denetim ve Serbest | |||
| Muhasebeci Mali Müşavirlik Anonim | Denetim Hizmetleri Sözleşmesidir. | 11/06/2024 | |
| Sirketi | |||
| Nurullah Horuz Serbest Mali Müşavir | Mali Müşavirlik Hizmet | 29/05/2024 | |
| Bürosu | Sözleşmesidir. | ||
| Uyumsoft Bilgi Sistemleri ve | E- Fatura hizmeti alım | 01/10/2023 | |
| Teknolojileri Ticaret A.Ş. | sözleşmesidir. |
Sirket yetkilileri tarafından, Şirkete ait malvarlığı değerleri üzerinde Türkiye Emlak Katılım Bankası A.Ş. ile akdettiği sözleşmeler dışında tasarrufu sınırlayan bir takyidat bulunmadığı beyan edilmiştir.
Şirket yetkilileri tarafından, Rapor tarihi itibariyle Şirketin tarafı olduğu herhangi hukuki uyuşmazlık bulunmadığı beyan edilmiştir.
Fon Kullanicisi:
-Türkiye Cumhuriyeti yasaları çerçevesinde usulüne uygun olarak finansal kiralama şirketi olarak kurulmuş bir anonim ortaklıktır ve halen geçerli bir şekilde faaliyetlerini sürdürmektedir.
Tebliğ hükümleri uyarınca kira sertifikası ihraç etmek üzere Emlak VKS ile kira sertifikası ihracı için Yönetim Kurulunca 19.07.2024 tarih ve 16 sayılı kararı almıştır.
Kredi derecelendirme kuruluşu Saha Kurumsal Yönetim ve Kredi Derecelendirme A.Ş'nin 01/12/2023 tarihli raporunda BNPP Leasing'in Uzun Vadeli Ulusal Kredi Derecelendirme Notu "(TR) AA", Kısa Vadeli Ulusal Kredi Derecelendirme Notu "(TR) A1+" ve görünümü de "Stabil" olarak, yatırım yapılabilir kategorisinde değerlendirilmiştir. Dolayısıyla Tebliğ'in 12/1-d hükmüne göre Şirket'in, yönetim sözleşmesine dayalı kira sertifikası ihracında fon kullanıcısı olma niteliğini haiz olduğu değerlendirilmektedir.
BNPP Leasing'den alınan bilgiye göre şirketin malvarlığı değerleri üzerinde herhangi bir takyidat bulunmamaktadır. Yine şirketten alınan bilgiye göre kira sertifikası ihracından kaynaklanan edimlerini ifa etmesini engelleyecek herhangi bir mahkeme, savcılık ya da idari makam kararı, adli/idari soruşturma bulunmamaktadır.
Hukuki İnceleme Raporumuza konu kira sertifikası ihracı, Tebliğ'in 6.inci maddesi tahtında Yönetim Sözlesmesine Davalı Kira Sertifikası İhracı hükümlerine tabi olacaktır. Anılan Tebliğ hükmüne göre, bu madde kapsamında yapılacak ihraçlarda kaynak kuruluş ile VKŞ arasında, kaynak kuruluşa ait varlık veya hakların mülkiyeti devredilmeksizin, VKŞ lehine yönetilmesini konu alan sözleşme düzenlenir. Dolayısıyla, taraflar arasında bu ihraca konu Dayanak Varlıkların inanclı mülkiyet esasına dayalı devir, dolaylı temsil ve yönetimine ilişkin sözleşmeler akdedilmiştir. Nitekim 6361 sayılı Finansal Kiralama, Faktoring ve Finansman Şirketleri Kanunu hükümleri uyarınca, leasing konusu malların mülkiyet devri belirli sınırlamalar tabi olduğu için de Dayanak Varlıklar BNPP Leasing bilançosundan çıkarılmaksızın, taraflar arasındaki sözleşmeler ile inanclı devir yapısı tercih edilmiştir.
Sirket tarafından ihracı yapılacak olan kira sertifikalarına ilişkin, BNPP Leasing'in Kira Sertifikası Sahiplerine karşı olan ödeme yükümlülüğü, herhangi bir özel hukuk gerçek ve tüzel kişisi ya da kamu kuruluşu tarafından garanti altına alınmamış olup, yatırım kararının, Kira Sertifikası Sahipleri ve sair ilgililer tarafından BNPP Leasing'in finansal durumunun analiz edilmesi suretiyle verilmesi gerekmektedir.
a- Şirket, kira sertifikası ihracı amacıyla 2019 yılında kurulmuş bir şirket olup, herhangi bir faaliyet geçmişi bulunmamaktadır.
Sirket esas sözlesmesi gereği yalnızca kira sertifikası ihraç etmek amacıyla, ilgili mevzuat ve esas sözleşmesinde yer alan faaliyetlerde bulunabilir. Şirket bu faaliyetler dışında herhangi bir ticari faaliyette bulunamayacağı gibi, aksi SPK düzenlemeleri tarafından kararlaştırılıncaya kadar, her ne ad altında olursa olsun kredi kullanamaz, borçlanamaz, sahip olduğu varlık ve hakları yukarıda ifade edilen faaliyetlerin yürütülmesi dışında kullanamaz; sahip olduğu varlık ve haklar üzerinde esas sözleşmede izin verilenler hariç olmak üzere üçüncü kişiler lehine hiçbir avni hak tesis edemez ve bu varlık ile haklar üzerinde kira sertifikası sahiplerinin menfaatlerine aykırı bir şekilde tasarrufta bulunamaz.
Sermave Pivasası Kanunu, Kira Sertifikaları Tebliği ve Şirket esas sözleşmesinde ifade edildiği üzere varlık ve haklar, Şirket'in yönetiminin ve denetiminin kamu kurumlarına devredilmesi halinde dahi teminat amacı dışında tasarruf edilemez, rehnedilemez veya teminat gösterilemez. Kamu alacaklarının tahsili amacı da dâhil olmak üzere haczedilemez, iflas masasına dâhil edilemez, ayrıca bunlar hakkında ihtiyati tedbir kararı verilemez. Buna göre Emlak VKŞ'nin, herhangi bir nedenle iflası, yönetim ve denetiminin kamu kurumlarına devredilmesi gibi
durumlarda, Emlak VKS'nin daha önce ihraç ettiği kira sertifikalarının dayanak varlıkları ile işbu yönetim sözleşmesine dayalı kira sertifikalarının dayanak varlıkları birleştirilmeyecek, dayanak varlıklar iflas masasına dâhil edilmeyecek ve bunların paraya çevrilmesinden elde edilecek tutarlar öncelikle sertifika sahiplerine ödenecektir.
b- Yukarıdaki hükümler kapsamında Şirketin Dayanak Varlıkları sözleşmelere aykırı şekilde tasarruf edebilmesi mümkün olmayacaktır. Ancak, Şirket'in Kira Sertifikası Sahiplerine yapacağı ödemeler, Fon Kullanıcısı'nın Şirket'e yapacağı ödemelerin tam ve zamanında yapılmasına bağlı olacağından, Fon Kullanıcısı'nın bu edimlerini ifa etmemesi ya da edememesi halinde Şirket de kira sertifikası sahiplerine ödeme yapamayacaktır. Dolayısıyla Sirket doğrudan, İhraç ise dolaylı olarak Fon Kullanıcısı'na ilişkin risklere de maruz kalacaktır.
c- BNPP Leasing, İhraca İlişkin Sözleşmelerde belirtilen yükümlülük ve taahhütlerini ihlal etmesi halinde veya sözlesmelerde yer alan muacceliyet nedenlerinin gerçekleşmesi halinde; ihlale veya muacceliyete neden olan durumu hiçbir ihtar veya ihbar keşidesine veya hüküm tahsiline lüzum olmaksızın derhal düzeltecektir. İhlale veya muacceliyete neden olan durumun derhal düzeltilememesi veya düzeltilemeyecek mahiyette olması halinde ise BNPP Leasing, başkaca bir ihtar, ihbar, protesto keşidesine ve hiçbir kanuni takip işlemi yapılmasına gerek olmaksızın temerrüde düşmüş sayılacaktır. Bu halde BNPP Leasing, Emlak VKŞ'nin Tebliğ'de ve İhraca İlişkin Sözleşmelerdeki her türlü hak ve alacakları saklı kalmak kaydıyla, BNPP Leasing aleyhine kanuni yollara başvurulabileceğini kabul ve taahhüt etmiştir. Bu kapsamda Varlık Portföyü satılarak ve diğer teminatlar paraya çevrilerek Emlak VKŞ'nin ve Kira Sertifikası Sahiplerinin alacakları tahsil edilebilecektir. BNPP Leasing, bu nedenle Emlak VKŞ'nin yapmak zorunda kalacağı tüm masrafları (ücret, vergi, harç, masraf ve sair) ve maruz kalacağı tüm zararları tazmin etmeyi kabul ve taahhüt etmiştir.
d- Fon Kullanıcısı bu taahhütlerini ifa etmezse Emlak VKŞ; Fon Kullanıcısı'na müracaat etme hakkına sahiptir. Emlak VKŞ, sahip olduğu bu hakları kullanarak taahhütlerin yerine getirilmesini sağlayabilecektir. Nitekim Tebliğin 4. maddesinin 6. fıkrası ile İhraca İlişkin Sözleşmeler uyarınca, Fon Kullanıcısı'nın ödeme yükümlülüğünü ve/veya anılan bu sözleşmelerdeki taahhüt ve yükümlülüklerini yerine getirmemesi durumunda, kira sertifikasına konu varlık veya haklar üçüncü kişilere satılara elde edilecek gelir Kira Sertifikası Sahiplerinin zararlarını gidermede kullanılabilecektir. Satıştan elde edilen gelirden, Kira Sertifikası Sahipleri'nin zararlarını gidermede kullanıldıktan sonra kalan fazla kısmı olursa, bu tutar da Kira Sertifikası Sahipleri'ne ait olacaktır. Bununla birlikte Varlık Portföyünün yukarıdaki şekilde Fon Kullanıcısı dışında üçüncü kişilere devrinden elde edilen gelir, kira sertifikalarının tümünün itfasını ve kalan kira ödemelerini karşılayacak düzeyde olmayabilir. Bu şekilde eksik kalan ödemeleri Şirket ya da Fon Kullanıcısı tamamlamayacaktır. Bunun sonucu olarak, Kira Sertifikası Sahiplerinin anapara ve dönemsel ödemelerini tam olarak ve zamanında elde etmemeleri söz konusu olabilecektir.
a- Kira Sertifikaları, Şirket'in borç yükümlülükleri değildir. Aksine, Kira Sertifikaları yalnızca Kira Sertifikası Sahipleri'nin Varlık Portföyündeki haklarını temsil eder. Kira Sertifikaları bakımından BNPP Leasing'e rücu olanağı da (BNPP Leasing'in kastı, kusuru, ihmali ya da sözleşmeye aykırılığından kaynaklanan haller saklı kalmak üzere) Varlık Portföyü ile sınırlıdır. Diğer ifadeyle Varlık Portföyünden elde edilen dönemsel gelirler ile bu Varlık Portföyünün satışından elde edilecek gelir Kira Sertifikası Sahiplerine yapılacak tek ödeme kaynağıdır. Kira sertifikası ihracı kapsamında düzenlenen sözleşmelerin herhangi bir nedenle feshedilmesi halinde, Şirket aracılığı ile her bir Kira Sertifikası Sahibi'nin Fon Kullanıcısı'ndan sözlesme ve taahhütlerden kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmesini isteme hakkı bulunmaktadır.
b- Kira Sertifikası Sahipleri, Emlak VKŞ aracılığıyla BNPP Leasing'den sözlesme ve taahhütlere uyulmasını ve/veya bunlara aykırılıktan kaynaklanan sorumluluk ve yükümlülüklerin yerine getirilmesini talep edebilir. İhraca İlişkin Sözleşmelerde bahsi gecen gelirler Kira Sertifikası Sahiplerine ödendikten sonra, Kira Sertifikası Sahiplerinin Emlak VKŞ'ye ve BNPP Leasing'e karşı herhangi başvuru hakkı kalmayacaktır.
Kira Sertifikaları uyarınca ödemeler, Fon Kullanıcısı'nın Şirket'e ve Şirket'in Kira Sertifikası Sahiplerine ihraca ilişkin sözleşme ve taahhütlerde öngörülen şekilde ödeme yapmasına bağlıdır. Fon Kullanıcısı bu ödemeleri gerektiği gibi ifa etmez ise, ona karşı yükümlülüklerini icra etmeleri için ve/veya uygun olduğu takdirde tazminat talep etmek için icra takipleri başlatılması ya da dava açılması söz konusu olabilecektir. Kira Sertifikası Sahiplerinin açacağı davalara ilişkin yargılama süreçleri uzun zaman gerektirecek ve masraflı olabilecektir. Kira Sertifikası Sahipleri'nin söz konusu zaman kaybı/gecikme dolayısıyla BNPP Leasing'e karşı akdi ve kanuni hakları saklıdır.
a- Varlık Portföyünde yer alması planlanan Finansal Kiralama Sözleşmelerine konu emtianın çeşitli nedenlerle hasara uğramaları ya da zayi olmaları riskine karşı, ilgili finansal kiralama kanunu ve mevzuatı hükümleri uyarınca bu emtia sigorta ettirilecektir. BNPP Leasing, süresi sona eren sigorta sözleşmeleri de zamanında yenilenerek, Varlık Portföyünün sigorta teminatı kapsamı dışında kalması önleneceğini, sigorta poliçeleri kapsamında bir tazminat elde edilmesi halinde ise bu tazminat bedelini Finansal Kiralama Sözleşmelerinden kaynaklanan hakları ile sınırlı olarak Emlak VKŞ'ye ödeyeceğini taahhüt etmektedir. Dolayısıyla bu emtianın hasar ya
da kaybı nedeniyle Fon Kullanıcısı'nın uğrayacağı zararlar, işbu sigorta tazminatından karşılanabilecektir. Ayrıca Fon Kullanıcısı, Dayanak Varlıkların BNPP Leasing'in kasıt, kusur, ihmal ve benzeri evlem ve islemleriyle hasar görmesi, kısmen ya da tamamen zayi olması veya kullanılamaz hale gelmesi hallerinde, Emlak VKŞ'nin ve Kira Sertifikası Sahiplerinin bu nedenle uğrayacakları her türlü zararı (sigorta ile karşılanmayan zararlar da dahil olmak üzere) tazmin edeceğini kabul ve taahhüt etmektedir.
b-Varlık Portföyüne temel teşkil edecek Finansal Kiralama Sözleşmelerinin sona ermesi halinde veya bu sözleşmelere konu emtianın kısmen veya tamamen kaybı halinde ya da bu sözleşmelere konu kira bedellerinin ödenmemesi halinde veya Emlak VKŞ'nin Kira Sertifikası Sahipleri'nin haklarının korunması için uygun gördüğü diğer durumlarda Fon Kullanıcısı, Emlak Katılım VKS'ye devir ve temlik ettiği Varlık Portföyünü eşdeğer Varlık Portföyü ile ikame edebilecektir. Dolayısıyla emtianın hasar ya da ziyai halinde finansal kiralamaya konu yeni varlıkları ve bu varlıklara ilişkin Finansal Kiralama Sözleşmelerinde belirlenen haklar, Varlık Portföyüne dâhil edilebilecektir.
BNPP Leasing'in, iflasının talep edilmesi ya da ilan edilmesi, hakkında konkordato talebinde bulunulması ve buna istinaden ilgili mahkeme tarafından verilebilecek geçici mühlet kararı, kesin mühlet kararı veya konkordato kararı, borclarını ödemekten aciz hale gelmesi, yönetimine kayyum ya da yasal temsilci atanması, ehliyetlerinin sınırlandırılması gibi durumlar, olağan iş ve işlemleriyle birlikte Kira Sertifikasına ilişkin yükümlülüklerini yerine getirme gücünü de azaltabilecek ya da tamamen ortadan kaldırabilecektir. Bu hallerde Kira Sertifikası Sahipleri'nin, alacaklarının tahsili için yegane müracaat yolu, Tebliğ hükümleri Dayanak Varlıkların satılarak paraya çevrilmesidir. İhraç, yönetim sözleşmesine dayalı olarak yapılmakta olup, Tebliğ Hükümleri gereğince Dayanak Varlıklar ancak inançlı mülkiyet esaslarına göre devredildiği için, bu satis icin yargı yoluna müracaat gerekecek ve bu da uzun zaman ve masraf gerektirebilecektir. Ayrıca yapılacak satıştan elde edilecek bedellerin de Kira Sertifika Sahiplerinin tüm alacaklarını karşılayamaması da söz konusu olabilecektir.
Emlak VKŞ, Kanun ve Tebliğ'de öngörülen kira sertifikaları ihracı için gerekli izin ve onaylar alınarak kurulmuş, Şirket yönetim kurulu, kira sertifikası ihracı için gerekli kararı almış ve bu ihraç için gerekli sözleşmeleri düzenleyip akdetme ve bunları uygulama hususunda gereken yetkiyi haizdir ve bunlar için gerekli izinleri ve onayları da almıştır.
Fon Kullanıcısı da Tebliğ hükümleri uyarınca kira sertifikası ihracında Fon Kullanıcısı olma yeterliliğini haiz olup, bu ihraca ilişkin Yönetim Kurulu kararını da tesis etmiştir.
İhracın gerçekleştirilmesi için taraflar arasında akdedilecek olan sözleşmelerin, taraflar arasında imzalanmasında, Türk hukuku açısından bir sakınca olmadığı tespit edilmektedir. İşbu Raporumuza konu kira sertifikası ihracının gerçekleştirilmesinde hukuki bir sakınca olmadığı kanaatindeyiz.
İhraç işlemine dair Türk Hukuku açısından karşılaşılabilecek hukuki riskler de işbu Raporumuzda arz edilmiştir. Saygılarımızla,
MUTLIAVA KATLIK ORTAKLIĞI
Av. Dr. Umit AKKAYA - Av. Bekir HALAÇÕĞ
Building tools?
Free accounts include 100 API calls/year for testing.
Have a question? We'll get back to you promptly.