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8 luglio 2022
(redatto ai sensi dell'art. 7 della Procedura per le operazioni con parti correlate approvata dal Consiglio di Amministrazione di Tiscali S.p.A. in data 28 luglio 2021)
Il Comitato per le operazioni con parti correlate (il "Comitato") di Tiscali S.p.A. ("Tiscali" o la "Società") è stato chiamato ad esprimere il presente parere (il "Parere") in relazione all'approvazione dell'accordo quadro tra Linkem S.p.A. ("Linkem") e Linkem Retail S.r.l. ("Linkem Retail"), che disciplinerà le condizioni tecniche ed economiche della fornitura – in modalità wholesale e senza vincolo di esclusiva – del servizio di connettività Fixed Wireless Access ("FWA") erogato da Linkem in favore di Linkem Retail, la quale lo rivenderà ai propri utenti finali appartenenti al segmento consumer e SOHO (Small Office Home Office) e al segmento commerciale business (l'"Accordo Quadro").
In particolare, ai sensi dell'Accordo Quadro, Linkem Retail intende acquisire da Linkem il predetto servizio di connettività FWA, gli apparati necessari alla fruizione di tale servizio e i servizi accessori, secondo i termini e le condizioni previsti dall'Accordo Quadro e dai suoi allegati.
Si evidenzia che l'Accordo Quadro si situa nell'alveo dell'operazione straordinaria di integrazione societaria e commerciale tra il gruppo facente capo a Tiscali e il ramo retail del gruppo facente capo a Linkem, strumentale al rafforzamento del posizionamento competitivo della Società nel mercato di riferimento, al fine di sviluppare sinergie ed economie di scala, nonché favorire le relazioni industriali tra soggetti che operano in settori affini, e che prevede la fusione per incorporazione in Tiscali di Linkem Retail - società conferitaria del ramo retail di Linkem - e il successivo conferimento in Tiscali Italia S.p.A. ("Tiscali Italia") di tale ramo retail (l'"Operazione").
Al riguardo si ricorda che, ai sensi dell'accordo di fusione sottoscritto tra Linkem, Linkem Retail e Tiscali in data 30 dicembre 2021, la fusione per incorporazione di Linkem Retail in Tiscali è sospensivamente condizionata, inter alia, alla sottoscrizione di un contratto di servizi avente ad oggetto la fornitura di servizi di rete su infrastruttura di Linkem tra Linkem e Linkem Retail e la relativa approvazione dei suoi termini e condizioni da parte del comitato parti correlate di Tiscali.
Pertanto, alla luce della circostanza che, con l'esecuzione dell'Operazione, l'Accordo Quadro disciplinerà le modalità e le condizioni con cui Tiscali Italia erogherà i servizi FWA ai propri utenti finali su rete Linkem, sebbene l'Accordo Quadro non rappresenti strettamente un'operazione con parte correlata e sia stipulato tra Linkem e Linkem Retail, la Società ha ritenuto opportuno sottoporre la sottoscrizione dell'Accordo Quadro all'approvazione del Consiglio di Amministrazione di Tiscali, previo parere favorevole del Comitato.
Il Parere è reso dal Comitato ai sensi dell'art. 7 della "Procedura per le operazioni con parti correlate" approvata dal Consiglio di Amministrazione di Tiscali in data 28 luglio 2021 (la "Procedura OPC") nonché ai sensi dell'art. 8 del Regolamento
approvato con delibera Consob n. 17221/2010, come successivamente modificato e integrato (il "Regolamento Parti Correlate").
L'Operazione si articolerà come segue:
Ad esito del perfezionamento dell'Operazione, e a fronte della sottoscrizione dell'Accordo Quadro, Tiscali Italia, in qualità di conferitaria del ramo di azienda retail del gruppo facente capo a Linkem, fornirà il servizio di accesso ad internet FWA ai propri utenti finali mediante rete Linkem.
Si riportano di seguito i principali termini e condizioni dell'Accordo Quadro.
L'Accordo Quadro ha ad oggetto le condizioni tecniche ed economiche della fornitura – in modalità wholesale e senza vincolo di esclusiva – da parte di Linkem in favore di Linkem Retail:
La fornitura dei Prodotti e la prestazione dei Servizi saranno, di volta in volta, avviate mediante l'emissione di appositi ordini da parte di Linkem Retail, nel periodo di durata dell'Accordo Quadro.
L'Accordo Quadro resterà in vigore per 6 anni dalla data della sua sottoscrizione o, se successivo, fino al sesto mese dopo la cessazione della fornitura del servizio di connettività FWA all'ultimo utente finale attivo sulla rete Linkem.
Ad ogni scadenza, l'Accordo Quadro si rinnoverà tacitamente per ulteriori periodi di 6 anni, salvo che una delle parti comunichi all'altra parte volontà contraria almeno 12 mesi prima della data di scadenza, mediante comunicazione scritta.
Ciascun ordine relativo ai Servizi avrà efficacia tra le parti per un periodo non inferiore a 6 anni dalla data di inizio di erogazione dei Servizi e, salvo richiesta di disattivazione da parte di Linkem Retail, sarà tacitamente rinnovato per ulteriori periodi di 6 anni ciascuno ovvero, laddove applicabile, fino alla data di cessazione dei servizi wholesale.
Tale proposizione si pone in linea con gli standard di mercato in ambito telco wholesale.
Linkem Retail si obbliga, inter alia, a porre in essere tutte le attività (incluse quelle di comunicazione) nei confronti degli utenti finali necessarie a consentire la migrazione tecnologica che Linkem dovrà progressivamente effettuare per assicurare la contiguità dello spettro frequenziale 3.5 GHz allo scopo di massimizzare l'uso efficiente della risorsa spettrale scarsa, consentire lo sviluppo tecnologico a banda ultra larga mobile, nonché sviluppare nuovi profili di servizio.
Inoltre, Linkem Retail si obbliga ad assumere la piena responsabilità nei confronti degli utenti finali, manlevando e tenendo indenne Linkem da ogni pretesa, richiesta, ricorso, azione, eccezione che terzi e/o utenti finali dovessero avanzare nei confronti di Linkem nonché, per i nuovi utenti finali che acquistino un servizio di connettività su tecnologia FWA o per eventuali migrazioni di utenti finali già attivi su detta tecnologia, a parità di tecnologia e di condizioni economico-finanziarie con gli altri fornitori, ad acquistare i Servizi, per la copertura territoriale tempo per tempo disponibile.
Qualora Linkem Retail, con riferimento ai servizi FWA, abbia in essere con altro operatore in una determinata area territoriale coperta anche da Linkem, accordi o offerte migliorative in tutti i suoi elementi economico-finanziari costituenti la complessiva value proposition a parità di condizioni tecniche, Linkem Retail ne darà evidenza a Linkem, la quale potrà pareggiare l'offerta già applicata o rinvenuta sul mercato (impegnandosi a non modificare dette condizioni per almeno 24 mesi).
Inoltre, ai sensi dell'Accordo Quadro, Linkem Retail si obbliga ad assumere la piena ed esclusiva responsabilità in merito ai contenuti delle proprie campagne commerciali e/o promozionali relative al servizio di connettività, nonché alle modalità di esecuzione delle stesse, ed a manlevare e tenere indenne Linkem da qualsivoglia sanzione e/o pregiudizio conseguente a provvedimenti emanati dall'Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato, da AGCom, o da altra Autorità competente, ovvero da ogni pretesa, richiesta, ricorso, azione ed
eccezione, che terzi dovessero avanzare nei confronti di Linkem, come conseguenza di atti di pubblicità ingannevole e/o pratiche commerciali scorrette o altre condotte illecite poste in essere direttamente da Linkem Retail senza che il comportamento di Linkem abbia in qualunque modo contribuito, alle azioni e/o omissioni oggetto dei provvedimenti eventualmente adottati dalle predette Autorità.
Linkem si obbliga a prestare, oltre alle assicurazioni obbligatorie per legge, una copertura assicurativa, a primo rischio, della "Responsabilità Civile verso Terzi" per danni causati a terzi. Ogni onere relativo all'emissione e al mantenimento dell'efficacia delle suddette polizze è a carico di Linkem. I rischi e le franchigie non coperte dalle predette polizze si intendono in ogni caso a carico di Linkem. Resta inteso che comunque verrà esclusa ogni facoltà di rivalsa nei confronti di Linkem Retail e che qualsiasi previsione assicurativa non modifica né limita la responsabilità di Linkem in relazione alla fornitura dei Servizi e dei Prodotti.
Linkem e Linkem Retail hanno altresì assunto obblighi in linea con la prassi di mercato per accordi similari.
Il ritardo nei pagamenti da parte di Linkem Retail comporterà, per ogni giorno di ritardo a partire dalla data di scadenza di fattura e fino alla data dell'effettivo pagamento, l'applicazione di un interesse moratorio; il tasso di interesse moratorio applicato sarà pari al tasso fisso del 3%. Sono convenzionalmente esclusi gli interessi legali.
In caso di ritardo nel pagamento superiore a 30 (trenta) giorni, Linkem avrà la facoltà, previa diffida ad adempiere entro 30 (trenta) giorni, di non accettare nuovi Ordini fino all'avvenuto pagamento da parte di Linkem Retail, fatto comunque salvo il risarcimento del danno.
Inoltre, Linkem, a seguito del mancato pagamento di almeno tre fatture consecutive da parte di Linkem Retail, avrà la facoltà di sospendere la fornitura dei Prodotti e/o risolvere l'Accordo Quadro ai sensi dell'art. 1456 c.c., fatto comunque salvo il risarcimento del danno, ma comunque preservando la continuità del servizio per i clienti finali per un periodo di tempo congruo.
Tale proposizione si pone in linea con gli standard di mercato in ambito telco wholesale e non è peggiorativa rispetto alle media delle condizioni praticate dagli altri fornitori wholesale di Tiscali.
Ciascuna parte potrà recedere dall'Accordo Quadro con effetto immediato, dandone comunicazione scritta all'altra parte, nelle seguenti ipotesi:
a) qualora, a seguito di una decisione definitiva e non impugnabile dell'Unione Europea e/o della Pubblica Amministrazione e/o di autorità di
regolamentazione e/o di giudici ordinari od amministrativi, venga revocata, annullata, o sia disposta la cessazione degli effetti di un provvedimento di assegnazione dei diritti d'uso delle frequenze e/o autorizzazione generale di cui al D.Lgs. 1° agosto 2003 n 259 e ss. mm. ii., necessaria per l'esecuzione dell'Accordo Quadro, e che sia tale da compromettere l'esecuzione dello stesso;
b) qualora l'altra parte sia posta in liquidazione o sia assoggettata a qualsiasi altra procedura o rimedio concorsuale (esclusi il piano di risanamento ex art. 67 nonché gli accordi di ristrutturazione ex art. 182-bis del Regio Decreto n. 267/1942), salvo che la legge disponga altrimenti.
Inoltre, ciascuna delle parti ha la facoltà di risolvere l'Accordo Quadro e/o i relativi ordini ai sensi dell'art. 1456 c.c., tramite comunicazione scritta in caso di inadempimento dell'altra parte ai sensi dell'Accordo Quadro.
Tale proposizione si pone in linea con gli standard di mercato in ambito telco wholesale e non è peggiorativa rispetto alle condizioni praticate dagli altri fornitori wholesale di Tiscali.
Con riguardo alla continuità del servizio, il Comitato ha tenuto conto delle dichiarazioni che Linkem rilascerà in un apposito accordo di garanzia circa l'insussistenza di cause che potrebbero alla data della dichiarazione, minare la capacità di erogare il servizio.
Alla data del Parere:
Inoltre, si ricorda che la fusione per incorporazione di Linkem Retail nella Società è sospensivamente condizionata all'approvazione della sottoscrizione dell'Accordo Quadro e dei suoi termini e condizioni da parte del Comitato.
In considerazione di quanto precede, sebbene l'Accordo Quadro non rappresenti strettamente un'operazione con parte correlata e sia stipulato tra Linkem e Linkem Retail, la Società ha ritenuto opportuno procedere all'applicazione della Procedura OPC.
Ai fini del rilascio del Parere, il Comitato ha ricevuto, da parte delle competenti strutture aziendali, in modo completo e con sufficiente anticipo, le necessarie informazioni sull'Accordo Quadro nonché la relativa documentazione di supporto.
L'Accordo Quadro è stato oggetto di esame da parte del Comitato nel corso di discussioni informali e della riunione tenutasi in data 20 giugno ed 8 luglio 2022 congiuntamente al management della Società che ha negoziato l'Accordo stesso.
In particolare, nella riunione del Comitato del 20 giugno 2022, la Società ha reso al Comitato un'informativa preliminare con riferimento ai termini e condizioni dell'Accordo Quadro, cui è seguito un primo confronto tra i membri del Comitato circa la relativa opportunità di sottoscrizione.
Da ultimo, nel corso della riunione del 8 luglio 2022, il Comitato ha analizzato l'Accordo Quadro nella sua versione definitiva.
Alla riunione hanno partecipato tutti i componenti del Comitato – i.e. il Presidente del Comitato dott.ssa Maurizia Squinzi, la dott.ssa Sara Testino e la dott.ssa Serena Torielli nonché Alberto Trondoli ed il Collegio Sindacale.
Nel corso della predetta riunione, il Comitato ha avuto la possibilità di richiedere al management le necessarie delucidazioni in merito all'Accordo Quadro e, in aggiunta, i membri del Comitato hanno esaminato la documentazione di supporto che illustra, in particolare, le sinergie conseguenti alla sottoscrizione dell'Accordo Quadro.
La sottoscrizione dell'Accordo Quadro rientra nel più ampio progetto finalizzato ad integrare in un'unica realtà societaria e commerciale il gruppo facente capo a Tiscali e il ramo retail del gruppo facente capo a Linkem al fine di sviluppare sinergie ed economie di scala, consolidare e rafforzare la posizione di mercato
della Società, nonché favorire le relazioni industriali tra soggetti che operano in settori affini. Ad esito dell'Operazione, Tiscali sarà il quinto operatore del mercato fisso e primo nel segmento degli accessi ultrabroadband nelle tecnologie FWA+FTTH (Fiber to the Home), posizionata strategicamente per sfruttare al meglio le potenzialità delle tecnologie FTTH e 5G FWA.
Lo scopo dell'Operazione è quello di valorizzare in modo profittevole le opportunità di mercato e di sviluppo connesse all'implementazione del PNRR grazie all'offerta di servizi fissi, mobili, 5G, cloud e smart city dedicati a famiglie, imprese e pubbliche amministrazioni.
Inoltre, al fine di ricondurre tutte le attività retail al medesimo livello, si prevede che – in sostanziale contestualità con il perfezionamento della fusione per incorporazione di Linkem Retail nella Società – Linkem Retail sia oggetto di conferimento, da parte di Tiscali, in favore di Tiscali Italia.
Pertanto, nell'effettuare la propria valutazione, il Comitato ha tenuto in considerazione il contesto nel quale si situa la sottoscrizione dell'Accordo Quadro ed il fatto che lo stesso costituisca una delle condizioni sospensive dell'Accordo di Fusione. In particolare, il Comitato ha considerato che:
Stante quanto precede, il Comitato ritiene che la sottoscrizione dell'Accordo Quadro sia nell'interesse di Tiscali e dei suoi azionisti.
6.2 Convenienza dei termini e delle condizioni dell'Accordo Quadro e correttezza formale e sostanziale con riferimento al rispetto della Procedura OPC
In considerazione del contesto delineato al precedente Paragrafo 6.1, il Comitato ha effettuato le proprie valutazioni in merito ai termini e alle condizioni di cui
1 Fonte: AGCOM "Osservatorio sulle comunicazioni" 1/2022.
2 Fonte: dati Linkem.
all'Accordo Quadro avendo riguardo all'opportunità dei medesimi nel quadro dell'Operazione complessivamente considerata.
Si evidenzia che le valutazioni del Comitato non hanno ad oggetto i termini economici dell'Accordo Quadro, i quali erano stati determinati, in linea di massima, tra Linkem, Linkem Retail e Tiscali nell'ambito della sottoscrizione dell'accordo di fusione per incorporazione di Linkem Retail nella Società che, a tale data, non erano qualificabili come parti tra loro correlate. Al riguardo, si sottolinea che i termini e le condizioni di massima definiti nel contesto della sottoscrizione dell'accordo di fusione hanno costituito la base per l'individuazione del rapporto di cambio, con riferimento al quale in data 25 marzo 2022 Deloitte&Touche S.p.A. ha rilasciato la propria relazione quale esperto indipendente nominato ai sensi dell'art. 2501-sexies c.c. dal Tribunale di Cagliari.
Per completezza, si sottolinea che, alla data del Parere, le condizioni economiche contenute nell'Accordo Quadro risultano più favorevoli verso Linkem Retail (e, in seguito al perfezionamento dell'Operazione, verso Tiscali Italia) rispetto ai termini di massima individuati dal predetto accordo di fusione grazie a talune promozioni commerciali legate al raggiungimento di determinati parametri.
Nell'esame è stato appurato tramite il management che le condizioni tecniche, di sla e le condizioni generali di contratto sono in linea con gli standard di mercato in ambito telco wholesale e non sono peggiorative rispetto alle condizioni praticate dagli altri fornitori wholesale di Tiscali.
Il Comitato, nelle proprie valutazioni, ha tenuto in considerazione i seguenti profili:
interloquendo direttamente con il management della Società e ricevendo tempestivamente la documentazione rilevante ai fini dell'analisi in oggetto.
Alla luce di quanto precede, il Comitato ritiene che i termini e le condizioni dell'Accordo Quadro siano convenienti per la Società e che, in relazione all'Accordo Quadro, siano state adottate dalla Società misure e iniziative corrette, sul piano procedimentale e sostanziale.
In considerazione di tutto quanto precede, il Comitato ritiene che la sottoscrizione dell'Accordo Quadro sia nell'interesse di Tiscali e di tutti i suoi azionisti, e che i termini e le condizioni previsti ai sensi dell'Accordo Quadro siano congrui anche rispetto alla quadratura complessiva dell'Operazione.
Conseguentemente, ai sensi dell'art. 7 della Procedura OPC, il Comitato esprime all'unanimità dei suoi componenti parere favorevole sull'interesse di Tiscali e dei suoi azionisti alla sottoscrizione dell'Accordo Quadro nonché sulla convenienza e correttezza sostanziale dei relativi termini e condizioni.
Il Parere assume e presuppone che le informazioni e i documenti esaminati ai fini del suo rilascio non subiscano modificazioni sostanziali e che non emergano elementi nuovi o ulteriori che, se noti alla data odierna, sarebbero idonei a incidere sulle valutazioni cui è stato chiamato il Comitato.
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Loc. Sa Illetta, 8 luglio 2022
dott.ssa Maurizia Squinzi
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